ED04 - Registro de transparencia en la constitución: titulares reales, pre-sociedad, titulares ficticios

Problema

Con la constitución de una sociedad de capital surgen obligaciones que no se derivan del registro mercantil y que muchos fundadores pasan por alto: las obligaciones de transparencia del Geldwäschegesetz (GwG). Desde el Transparenzregister- und Finanzinformationsgesetz (TraFinG), el registro de transparencia es un registro completo - la anterior "ficción de comunicación" (los datos se consideran comunicados si figuran en el registro mercantil) quedó suprimida sin sustitución desde el 01.08.2021.

Los errores típicos en la fase de constitución:

• "Ya está todo en el registro mercantil" - la ficción de comunicación ya no existe; cada sociedad debe comunicar de forma activa (§ 20 Abs. 1 GwG)
• Pasar por alto la pre-sociedad - la sociedad en constitución (i. Gr.) ya está sujeta a la obligación de comunicación; la comunicación inicial se omite si, dentro de los tres meses siguientes al contrato social, se efectúa la solicitud de inscripción en el registro mercantil - de lo contrario, debe comunicarse
• No calcular la cascada hasta el final - si una holding posee las participaciones, no basta con mencionar la holding; debe determinarse a la persona física que está detrás de la cadena
• No reconocer a los titulares reales ficticios - si los titulares de las participaciones son a su vez personas jurídicas y no puede determinarse ninguna persona física, se consideran titulares reales los representantes legales - esta ficción debe comunicarse con una justificación expresa

Idea central

Las obligaciones del registro de transparencia son obligaciones de constitución - surgen con el contrato social, no con la primera facturación:

1. Están sujetas a la obligación de comunicación todas las personas jurídicas de derecho privado (GmbH, UG, AG, SE, KGaA, asociaciones inscritas, cooperativas, fundaciones con personalidad jurídica) y las sociedades de personas inscritas (OHG, KG, PartG, a partir del 01.01.2024 también la eGbR) - §§ 20, 21 GwG. No están sujetas: los empresarios individuales, los e. K. y la GbR (no inscrita).
2. Los titulares reales (wB) son exclusivamente personas físicas que poseen directa o indirectamente más del 25 % de las participaciones de capital, controlan más del 25 % de los derechos de voto o ejercen control de forma comparable (§ 3 Abs. 2 GwG) - por ejemplo, como Komplementär o mediante derechos de veto con carácter configurador.
3. Titularidad indirecta: si una persona jurídica posee las participaciones, es titular real quien controle la entidad matriz - por regla general a partir de más del 50 % de las participaciones de capital o de los derechos de voto en cada eslabón de la cadena (§ 3 Abs. 2 S. 2-4 GwG i. V. m. § 290 HGB).
4. Titulares reales ficticios: si tampoco tras una comprobación exhaustiva y documentada puede determinarse una persona física, se consideran titulares reales los representantes legales (gerentes, socios administradores) (§ 3 Abs. 2 S. 5 GwG) - con la justificación de la ficción en la comunicación.
5. Pre-sociedad (i. Gr.): también la pre-sociedad activa está sujeta a obligaciones contables y fiscales - y por tanto a las obligaciones de transparencia. Comunicación inicialmente como "otra figura jurídica" con la indicación adicional "i. Gr."; la comunicación es dispensable si, dentro de los tres meses siguientes al contrato social, se efectúa la solicitud de inscripción en el registro mercantil. Tras la inscripción, el número del registro mercantil se remite después mediante una comunicación de modificación.
6. Contenido de la comunicación (§ 19 Abs. 1 GwG): nombre y apellidos, fecha de nacimiento, lugar de residencia, todas las nacionalidades, tipo y alcance del interés económico, así como la fecha de validez.

Compliance by Design: la determinación de los titulares reales no es un trámite de formulario, sino un proceso de determinación documentado - desde el contrato social, pasando por la lista de socios, hasta el análisis de la cascada. Precisamente este proceso pertenece al repositorio Git: como artefacto JSON con V7GUID, Sidecar y referencias SHA-256 a los documentos fuente. La determinación de ED04 es la base de la documentación conforme a GoBD (ED12) y de la realización de la comunicación (ED17, ED18).

La cascada con un ejemplo

E1 es empresario y socio único. El grupo está estructurado como una cascada - un caso típico de holding:

Determinación para ORG-1 (la gUG):

1. ¿Directamente? La titular de las participaciones es ORG-5 (GmbH) - una persona jurídica, no una persona física. No hay titular real directo.
2. ¿Indirectamente? ¿Quién controla ORG-5? E1 posee el 100 % de ORG-5 - eso es más del 50 %, luego influencia dominante. E1 es, por tanto, titular real indirecto de ORG-1: tipo del interés "control indirecto sobre ORG-5", alcance "100 % de ORG-5".
3. Comunicación: ORG-1 comunica a E1 como titular real indirecto - indicando la cadena (ORG-1 ← ORG-5 ← E1).

Determinación para la propia ORG-5 (la holding):

1. Titular directo de las participaciones: E1, naturalmente, 100 % → E1 es titular real directo de ORG-5 (alcance: 100 % de las participaciones de capital).

Importante: cada sociedad de la cadena realiza su propia determinación y su propia comunicación - aunque al final resulte ser la misma persona física (E1) para todas. La obligación recae sobre la entidad, no sobre la persona.

Titulares reales ficticios: los titulares "virtuales"

El malentendido más frecuente en la práctica: si los titulares de las participaciones son personas jurídicas y no puede determinarse ninguna persona física con > 25 %, se considera titular real al gerente - y no "nadie":

• Si varias personas son representantes legales, deben comunicarse todas.
• La ficción debe justificarse (ningún titular real determinable pese a una comprobación exhaustiva / estructura de propiedad y control no completamente comprensible).
• Con un cambio de GF cambia también el titular real ficticio - la modificación debe comunicarse sin demora. Quien no entiende la ficción pasa por alto esta obligación de forma sistemática (ED18).

Perspectiva nativa de Git: la ficción no es un caso marginal, sino el caso normal de las estructuras de grupo. En el repositorio Git, la ficción es un artefacto clasificado: wb_fiktion.json con la justificación, la fecha de comprobación, la cadena verificada y referencias SHA-256 a la lista de socios y al contrato social. Si la comprobación da más adelante un resultado distinto (p. ej., nuevos socios), el artefacto no se modifica, sino que se sustituye por uno nuevo - el seguimiento de obsolescencia (superseded_by) muestra qué ficción estuvo vigente, cuándo y por qué.

Cronología de las obligaciones de constitución

Trampa de los plazos: "Unverzüglich" (§ 121 BGB) significa sin retraso culpable - quien espera la inscripción en el registro mercantil y solo comunica después, no actúa por regla general sin demora, según el criterio del Bundesverwaltungsamt. El enfoque de GitCover: el desencadenante (contrato social, inscripción en el registro mercantil, Share Deal) genera automáticamente una entrada de diario con una lista de verificación de obligaciones - el plazo es visible en el repositorio antes de que esté en peligro.

Lo que acaba en el repositorio Git

Aviso legal: los socios y los titulares reales tienen a su vez una obligación de información frente a la sociedad (§ 20 Abs. 3 GwG): deben facilitar los datos necesarios para la comunicación y comunicar sin demora cada modificación. En el grupo esto significa: E1 entrega sus datos a cada ORG-n - cada sociedad documenta la recepción como artefacto.

Apalancamiento de riesgo

Sanciones (resumen)

• Las infracciones de las obligaciones de transparencia constituyen infracciones administrativas (§ 56 Abs. 1 S. 1 Nr. 54-66 GwG): multa de hasta 150.000 EUR y, en el caso grave, sistemático o reiterado, de hasta 1 millón de EUR (en algunos casos incluso más).
• Las resoluciones de multa pueden ser hechas públicas por la autoridad de control - riesgo reputacional adicional.
• Detalles, procedimiento de discrepancias y práctica de multas: ED18.

Requisito de Harness (vista previa)

La lista completa de requisitos en Harness-Anforderungen.md.

Fuentes

• Geldwäschegesetz (GwG): § 3 (titulares reales), § 19 (datos), § 20 (obligaciones de comunicación, pre-sociedades), § 21 (trusts, fundaciones), § 23a (comunicaciones de discrepancia), § 56 (multas)
• Transparenzregister- und Finanzinformationsgesetz (TraFinG) - supresión de la ficción de comunicación el 01.08.2021 (registro completo)
• Bundesverwaltungsamt: hoja informativa sobre la obligación de comunicación de los titulares reales (versión de 01/2025) - www.transparenzregister.de
• MoPeG (reforma del derecho de las sociedades de personas) - eGbR en el registro de sociedades a partir del 01.01.2024
• § 290 HGB (influencia dominante) i. V. m. § 3 Abs. 2 S. 2-4 GwG

Topología de fuentes y enlaces de referencia CDN

Nota: Esta asignación de fuentes, mirror y community hub refleja el estado actual y puede cambiar. Por favor, consulte la fuente canónica respectiva en gitcover.org para conocer el estado actual.