ED04 - Registro de transparencia en la constitución: beneficiarios reales, sociedad en formación, beneficiarios ficticios

Problema

Con la constitución de una sociedad de capital surgen obligaciones que no se derivan del Registro Mercantil y que muchos fundadores pasan por alto: las obligaciones de transparencia de la Ley de Prevención de Blanqueo de Capitales (GwG). Desde la Ley del Registro de Transparencia y de Información Financiera (TraFinG), el Registro de Transparencia es un registro completo: la anterior «ficción de comunicación» (los datos se consideran comunicados cuando figuran en el Registro Mercantil) ha quedado suprimida sin sustitución desde el 01.08.2021.

Los errores típicos en la fase de constitución:

• «Está todo en el Registro Mercantil» - la ficción de comunicación ya no existe; toda sociedad debe notificar activamente (§ 20 Abs. 1 GwG)
• Pasar por alto la sociedad en formación - la sociedad en constitución (i. Gr.) ya está obligada a notificar; la notificación inicial se omite si, dentro de los tres meses siguientes al contrato social, se presenta la solicitud de inscripción en el Registro Mercantil; de lo contrario, debe notificarse
• No calcular las cascadas - si una holding posee las participaciones, no basta con nombrar a la holding; debe determinarse la persona física que está detrás de la cadena
• Malinterpretar a los beneficiarios reales ficticios - si los accionistas son a su vez entidades jurídicas y no puede determinarse ninguna persona física, los representantes legales se consideran beneficiarios reales; esta ficción debe notificarse con una justificación expresa

Mensaje clave

Las obligaciones del Registro de Transparencia son obligaciones de constitución: nacen con el contrato social, no con la primera venta:

1. Obligadas a notificar todas las personas jurídicas de derecho privado (GmbH, UG, AG, SE, KGaA, asociaciones registradas, cooperativas, fundaciones con capacidad jurídica) y las sociedades de personas registradas (OHG, KG, PartG, desde el 01.01.2024 también la eGbR) - §§ 20, 21 GwG. No obligadas a notificar: empresas individuales, e. K. y la GbR (no registrada).
2. Los beneficiarios reales (wB) son exclusivamente personas físicas que posean directa o indirectamente más del 25 % de las participaciones en el capital, controlen más del 25 % de los derechos de voto o ejerzan control de forma comparable (§ 3 Abs. 2 GwG), por ejemplo como socio colectivo o mediante derechos de veto con carácter configurante.
3. Beneficio indirecto: Si una entidad jurídica posee las participaciones, es wB quien controla la entidad matriz; por regla general, a partir de más del 50 % de las participaciones en el capital o de los derechos de voto en cada nivel de la cadena (§ 3 Abs. 2 S. 2-4 GwG i. V. m. § 290 HGB).
4. wB ficticios: Si, incluso tras una comprobación exhaustiva y documentada, no puede determinarse ninguna persona física, los representantes legales (administradores, socios administradores) se consideran beneficiarios reales (§ 3 Abs. 2 S. 5 GwG), con justificación de la ficción en la notificación.
5. Sociedad en formación (i. Gr.): también la sociedad en formación activa está obligada a llevar contabilidad y sujeta a impuestos, y por tanto sujeta a obligaciones de transparencia. Notificación inicial como «Sonstige Rechtsgestaltung» con la indicación «i. Gr.»; la comunicación es innecesaria si, dentro de los tres meses siguientes al contrato social, se presenta la solicitud de inscripción en el Registro Mercantil. Tras la inscripción, se comunica posteriormente el número de HR como notificación de modificación.
6. Contenido de la notificación (§ 19 Abs. 1 GwG): nombre y apellidos, fecha de nacimiento, lugar de residencia, todas las nacionalidades, tipo y alcance del interés económico, así como la fecha de validez.

Compliance by Design: la determinación de los wB no es un mero acto de formulario, sino un proceso de determinación documentado: desde el contrato social y la lista de socios hasta el análisis de cascadas. Precisamente este proceso pertenece al repositorio Git: como artefacto JSON con V7GUID, sidecar y referencias SHA-256 a los documentos justificativos de origen. La determinación de ED04 es la base para la documentación conforme a GoBD (ED12) y la realización de la notificación (ED18, ED19).

La cascada con un ejemplo

E1 es empresario y socio único. El grupo está estructurado en cascada: un caso típico de holding:

Determinación para ORG-1 (la gUG):

1. ¿Directo? La accionista es ORG-5 (GmbH), una entidad jurídica, no una persona física. No hay wB directo.
2. ¿Indirecto? ¿Quién controla ORG-5? E1 posee el 100 % de ORG-5; eso es más del 50 %, por tanto, influencia dominante. E1 es así beneficiario real indirecto de ORG-1: tipo de interés «control indirecto sobre ORG-5», alcance «100 % de ORG-5».
3. Notificación: ORG-1 notifica a E1 como wB indirecto, indicando la cadena (ORG-1 ← ORG-5 ← E1).

Determinación para la propia ORG-5 (la holding):

1. Accionista directo: E1, persona física, 100 % → E1 es wB directo de ORG-5 (alcance: 100 % de las participaciones en el capital).

Importante: cada sociedad de la cadena realiza su propia determinación y su propia notificación, aunque al final resulte la misma persona física (E1) para todas. La obligación recae sobre la entidad, no sobre la persona.

Beneficiarios reales ficticios: los beneficiarios «virtuales»

El malentendido más frecuente en la práctica: si los accionistas son entidades jurídicas y no puede determinarse ninguna persona física con > 25 %, el administrador se considera wB, y no «nadie»:

• Si varias personas son representantes legales, deben notificarse todas.
• La ficción debe justificarse (no puede determinarse ningún wB pese a una comprobación exhaustiva / la estructura de propiedad y control no puede reconstruirse por completo).
• En caso de cambio de GF, cambia también el wB ficticio; la modificación debe notificarse inmediatamente. Quien no comprende la ficción pasa por alto sistemáticamente esta obligación (ED19).

Perspectiva nativa de Git: la ficción no es un caso marginal, sino el caso normal de las estructuras de grupo. En el repositorio Git, la ficción es un artefacto clasificado: wb_fiktion.json con justificación, fecha de comprobación, cadena verificada y referencias SHA-256 a la lista de socios y al contrato social. Si posteriormente la comprobación arroja otro resultado (por ejemplo, nuevos socios), el artefacto no se modifica, sino que se sustituye por uno nuevo; el seguimiento de obsolescencia (superseded_by) muestra qué ficción era válida, cuándo y por qué.

Cronología de las obligaciones de constitución

Trampa de plazos: «Unverzüglich» (§ 121 BGB) significa sin dilación culpable; quien espera a la inscripción en el Registro Mercantil y solo después notifica, según la opinión de la Oficina Federal de Administración, actúa por regla general de forma no inmediata. El enfoque de GitCover: el desencadenante (contrato social, inscripción en el HR, operación de compraventa de participaciones) genera automáticamente una entrada de diario con lista de verificación de obligaciones; el plazo es visible en el repositorio antes de que esté en peligro.

Qué acaba en el repositorio Git

Aviso legal: los socios y los wB tienen, por su parte, una obligación de información frente a la sociedad (§ 20 Abs. 3 GwG): deben proporcionar los datos necesarios para la notificación y comunicar cualquier modificación inmediatamente. En el grupo, esto significa: E1 entrega sus datos a cada ORG-n; cada sociedad documenta la recepción como artefacto.

Apalancamiento de riesgo

Sanciones (resumen)

• Los incumplimientos de las obligaciones de transparencia son infracciones administrativas (§ 56 Abs. 1 S. 1 Nr. 54-66 GwG): multa de hasta 150.000 EUR, en caso grave, sistemático o reiterado de hasta 1 millón de EUR (en parte, incluso superior).
• Las resoluciones sancionadoras pueden ser publicadas por la autoridad supervisora; riesgo reputacional adicional.
• Detalles, procedimiento de discrepancia y práctica sancionadora: ED19.

Requisito del Harness (vista previa)

La lista completa de requisitos en Harness-Anforderungen.md.

Fuentes

• Geldwäschegesetz (GwG): § 3 (beneficiarios reales), § 19 (datos), § 20 (obligaciones de notificación, sociedades en formación), § 21 (trusts, fundaciones), § 23a (notificaciones de discrepancia), § 56 (multas)
• Transparenzregister- und Finanzinformationsgesetz (TraFinG): eliminación de la ficción de comunicación a partir del 01.08.2021 (registro completo)
• Bundesverwaltungsamt: hoja informativa sobre la obligación de comunicación de los beneficiarios reales (estado 01/2025) - www.transparenzregister.de
• MoPeG (reforma del derecho de sociedades de personas): eGbR en el registro de sociedades a partir del 01.01.2024
• § 290 HGB (influencia dominante) i. V. m. § 3 Abs. 2 S. 2-4 GwG

Topología de fuentes y enlaces de referencia CDN

Nota: esta asignación de fuentes, espejo y centro comunitario refleja el estado actual y puede cambiar. Consulte la fuente canónica correspondiente en gitcover.org para conocer el estado actual.